非法代孕、贩卖婴儿相关的法律问题 2021年1月18日

2021年1月18日，郑爽的前男友张恒在某社交软件发长文否认诈骗潜逃美国等谣言。随后又通过朋友提供了他与两个小孩的合影，以及孩子在美国的出生证明，证实这是他与郑爽的孩子。其实女艺人悄悄生了两个孩子并不奇怪，也不是没有先例，但随后郑爽有关的消息一直占据着人们的热搜头条。
因为，孩子确实是他们两人的，但不是郑爽生的。而是通过代孕而来，于是，代孕是否合法以及其本身的伦理问题再度引起了人们的关注。今天便来谈一谈非法代孕、贩卖婴儿相关的法律问题，首先是代孕的含义。代孕是指有生育能力的女性，借助现代医疗技术，为他人妊娠、分娩的行为。

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可分为完全代孕、部分代孕或无偿代孕、有偿代孕，完全代孕指代孕子女与代孕母亲无基因关联。代孕母亲仅以自身子宫作为载体，植入胚胎进行妊娠和分娩，植入的胚胎可分为三种。即委托方夫妻生殖细胞结合形成的胚胎，委托方一方提供的生殖细胞与捐献的生殖细胞结合的胚胎，完全捐献的胚胎。
部分代孕指代孕子女与代孕母亲有基因关联，即使母亲提供卵子，精子来源于委托方丈夫或捐赠者。无偿代孕和有偿代孕如同其字面意思，即是否有报酬，郑爽这类便属于有偿完全代孕。不管如何代孕都是比较有争议的一种怀孕形式，这是因为生育行为本身具有社会性，代孕却打破了集妊娠、分娩与血缘为一体的的传统母亲形象。

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那么是否合法呢？代孕在部分国家、部分地区是合法行为，但在我国，目前仍处于完全禁止状态。《人类辅助生殖技术管理办法》（2001）第三条规定：禁止以任何形式买卖配子、合子、胚胎，医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术。《人类辅助生殖技术规范》（2004）规定：禁止实施代孕技术。

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但在巨大的市场需求和人类辅助生殖技术发展的背景下，国内的非法代孕行为越来越猖獗，甚至有些地区地下代孕已发展出较为成熟的商业化模式。目前，我国关于代孕行为的规定仅停留在部门规章层面，规制力度和处罚手段较弱。根据《人类辅助生殖技术管理办法》第二十二条规定：有条文规定行为之一的，由当地卫生行政部门给予警告、三万元一下罚款。

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这里的条文前两条便是买卖配子、合子、胚胎，实施代孕技术，不过代孕行为并非只会引发以上惩罚。比如说八月时，山东潍坊的一家医疗公司便被爆出涉嫌非法代孕、贩卖婴儿行为，从暗访志愿者调查出的资料看已形成比较完整的流程。孕妇生产时，买方可选择侯在手术室外，检验孩子是否健康。
接下来三天，孩子由月嫂照看，接受听力、视力、黄疸指数等新生儿疾病筛查。检查通过后便办理出院手续，当天月嫂将婴儿抱下楼给中间人，中间人再将婴儿连同孕妇亲笔所写的“弃养孩子保证书”一起转交给买方。同步收款，款为一次性付清的现金，短短几天的时间便可完成交易。

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贩卖婴儿与非法代孕的惩罚并不一样，根据《刑法》规定：犯拐卖儿童罪的，处5年以上10年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。也就是说，代孕者生完孩子后以出卖孩子的形式给对方，代孕者以及中间人皆构成拐卖妇女儿童罪。