很多人就说 ， 精神损害赔偿就没有补救措施 ， 精神损害赔偿数额也就是一个瞎说的数字 。还说 ， 最好要明码实价 。很多采访人员在访谈的时候都问我 ， 精神损害赔偿要不要明码实价？我说 ， 不可能明码实价 。精神损害抚慰金就是法官自由裁量的权利 ， 法官认为一个合适的数额就是一个合适的数额 ， 这个合适的数额有没有标准？我说 ， 就是三个标准：第一个标准 ， 能够对受害人的精神损害给予抚慰；第二个标准 ， 能够对加害人的违法行为给予制裁；第三个标准 ， 能够对一般的群众起到警示或者教育的作用 。确定一个精神损害赔偿的数额根据这三点考虑到了 ， 这个数额就是合适的数额 。例如说 ， 上海一个精神损害赔偿案件 ， 就是那个屈臣氏的案件 ， 一个女大学生到超市买东西 ， 被人家说她偷东西 ， 然后对她脱衣服进行搜身 ， 一审法院判决精神损害赔偿20万元 ， 后来上诉到二审法院 ， 改成1万元了 。后来有的采访人员问我 ， 杨老师你说 ， 应当判多少合适？我说两个数额都不怎么合适 ， 20万太多一点 ， 1万太少一点 ， 要是5万到10万比较合适 。具体的来说 ， 比如说一个法院 ， 那一种情况赔偿多少 ， 大体上还是有一个比较的 ， 比方说 ， 造成了一个很重的残疾要赔偿10万 ， 再重一点的赔偿15万 ， 大概有一个标准 ， 就靠案件积累起来的经验 ， 然后法官再把握一个适当的数额 ， 但是最终决定的方法还是得法官来决定 。
4．关于性骚扰案件的认定和赔偿
刚才我提到性骚扰的问题 ， 我这里再稍微的介绍一下 。
性骚扰的问题 ， 最近我和几个学生在做一个课题 ， 研究这个问题 。这几年性骚扰的案件陆陆续续的发生 ， 全国大概判了9个这样的案件 ， 我说胜诉的是2.5个 ， 因为有一个判决胜诉 ， 但是不判决赔偿 ， 这只能算作半件 。
性骚扰的案件多数是判决原告败诉 ， 其实原告败诉在什么地方呢？主要是证据问题 ， 原告起诉被告性骚扰你得拿出证据来呀 。性骚扰一般情况下都是一对一的 ， 这样怎么来确定这个证据呢？有一个案件起诉性骚扰被驳回了 ， 《中国妇女报》、《中国妇女杂志》这些采访人员都抱不平 ， 找我说要个说法 。我说这个不抱怨别人 ， 还是要怨自己 ， 证据不足怎么说啊！他说 ， 你看也有证据呀 ， 证据是什么？他说 ， 这个单位的很多同事都证实这个老板经常找她 ， 进到她的办公室 ， 我说这个证据证明不了问题；第二个证据 ， 是有一天有两个同事证实老板把她叫到办公室以后 ， 她在办公室里面有尖叫声 。我说 ， 尖叫也不好说里面有什么行动啊 ， 性质难以确实 。靠这些证据能够证明性骚扰的问题吗？所以 ， 主要还是证据问题 ， 不能说法官不保护受害人 。
性骚扰当中第二个问题 ， 就是性骚扰侵害的是什么权利？性骚扰在各国不同的法律制度下 ， 它侵害的客体是不一样的 ， 在美国、日本法律最健全的地方 ， 他们其实是在保护劳动的权利 ， 是在劳动场合、在工作场合 ， 在这个场合当中实施了性方面的骚扰的话 ， 认定为性骚扰 。这就是职场主义 。但是 ， 有一些国家不是这样的 ， 他们认为性骚扰侵害的是性权利 。这就是权利保护主义 。我们采用什么样的办法呢？后来我说 ， 不能采用美国和日本这种的做法 ， 性骚扰一定要在劳动场合或者工作场合 ， 是对劳动秩序的干扰 。他的这种做法是什么呢？就是说 ， 如果一个员工在企业或者单位当中受到了性骚扰以后 ， 不仅仅直接骚扰你的这个人要承担责任 ， 而且老板也要承担责任 。因为你提供的劳动环境不好 ， 就像我们说的替代责任差不多 。多数国家的规定不是这样的 ， 性骚扰还是对个人的权利的侵害 。我们现在处理的这些性骚扰的案件 ， 既有在劳动场所发生的 ， 也有一般同事之间发生的性骚扰 ， 比如象我刚才讲的两个老师之间 。还有就是纯粹的一般的场合 ， 北京朝阳区法院的最近处理了一起性骚扰的案件 ， 是打手机骚扰 ， 说有两个男的是同事 ， 两家关系非常密切经常来往 ， 有一天一方的这个男的 ， 就是被告 ， 给同事的妻子也就是原告发了一条短信 ， 说我和太太要去逛街 ， 你过来和我们一起逛街吧！原告接到短信以后立刻就跑到他们家去了 ， 到他们家去了以后 ， 发现只有这个男的自己在家 ， 她就问 ， 怎么就你自己啊！他说我老婆出去了 ， 就咱俩逛街还不好吗！咱们俩逛比和我老婆逛更好 ， 就带有点挑逗的性质 。这个女的就说 ， 我们都是正经人 ， 怎么能够这样呢？据原告讲 ， 被告就有动手动脚的行为 ， 原告挣脱了以后跑回家去了 。在随后的两三天时间里面 ， 被告就给原告发了8条手机短信 ， 这8条短信写的都是有关性的内容 。原告认为受到了性骚扰 ， 就向法院起诉 ， 说被告用手机短信进行性骚扰 。到了法庭上以后 ， 被告说我这是跟原告开玩笑 ， 以前也开 。法官就说 ， 你拿出证据来呀！然后被告的太太也出庭作证 ， 她们两个关系本来就暧昧 ， 有一天我还看见她们俩还在床上躺着呢！证据在哪啊！原告提出的证据是板上钉钉的 ， 有8条信息都在电话上放着呢！而且都是从你的电话中发出来的 ， 你还有什么可否认的 。最后被告就说 ， 我这是在开玩笑 。但原告不认为你在开玩笑 ， 你就是构成性骚扰 。所以 ， 法院的判决就是被告构成性骚扰 。这个案件说的比较清楚 ， 就是说 ， 我们实际上所采取的立场 ， 反击性骚扰 ， 保护的就是性的权利 。就是说 ， 一个人自主支配自己的性利益 ， 违背我的意志进行一些性方面的挑逗或者其他有关的行为 ， 那你就构成性骚扰 。所以 ， 这个案件我觉得特别有典型意义 ， 就是能够说明性骚扰侵害的客体能够确定下来 ， 行为方式也都可以确定下来 ， 这就是性骚扰 ， 侵害的就是性权利 。当然 ， 也有女性对男性进行性骚扰的 ， 如果违背意志的话 ， 也构成性骚扰 。性骚扰案件出现的比较少 ， 一个是证据问题 ， 另外一个就是大家对这个问题认识不够 。
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